【刑法講義】強奸罪

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一、本罪之構成

（一）客觀要件

1、對象：婦女（包括成年女性與幼女）

2、主體：一般為14周歲以上男子。女性無法成為本罪的直接正犯，但可以成立本罪的間接正犯、共同正犯、教唆犯、幫助犯

【備考提示】：婚姻正常存續期間，丈夫不能成為本罪主體；婚姻關系非正常存續期間（如因感情不和而長期分居，或離婚訴訟期間），丈夫可以成為本罪主體

3、行為：暴力、脅迫或其他方法（違背被害人意志），侵害女性的對于性的自我決定

（二）主觀要件：故意

二、本罪之認定

（一）特殊對象

1、幼女：無需采用暴力、脅迫手段，且主觀上必須明知

【備考提示】

（1）處罰的例外（“兩小無猜”規定）：已滿14不滿16的男少年，與幼女自愿發生性交，情節顯著輕微危害不大，不作為犯罪處理（2006年解釋）

（2）司法解釋中的“知道或應當知道”指的是一種司法上的推定，如果確有證據證明行為人在實施行為時不知對方為14周歲以下的幼女，則否定奸淫幼女的故意

2、精神病患者

（1）明知對方身份，即使對方同意，也成立強奸

（2）不知對方身份，未采取暴力脅迫手段，且對方同意，不成立強奸

（3）間歇性精神病正常期間，同意性交，且對方明知的，不成立強奸

（二）認識錯誤

1、行為人以為對方同意，但實際上未同意，不成立本罪；行為人以為對方不同意，但實際上同意，存在未遂、無罪兩種觀點

2、誤以為成年女性為幼女而強奸，誤以為幼女為成年女性而強奸，均成立普通強奸

三、法定刑升格條件

（一）輪奸：二人以上在共謀的前提下，輪流實施奸淫

1、輪奸是強奸的共同正犯，是一種不法形態，與罪責無關

例：甲（13周歲）與乙（15周歲）將婦女丙輪奸。二人成立強奸罪的共同正犯，甲未達年齡而最終不成立強奸罪，乙成立強奸罪，且適用輪奸的法定刑

2、輪奸（作為加重構成）存在未遂或中止，此時應注意想象競合原理的適用

例：甲乙二人合謀對丙實施強奸。甲實施完畢后，乙在實施中由于飲酒過度而“陽而不舉”，無奈放棄。甲成立強奸既遂與輪奸未遂的想象競合；乙成立強奸既遂與輪奸未遂的想象競合

例：甲乙二人合謀對丙實施強奸。甲實施完畢后，乙在實施中由于丙求情而心生憐憫，最終放棄奸淫。甲成立強奸既遂與輪奸未遂的想象競合；乙成立強奸既遂與輪奸中止的想象競合

例：甲乙丙合謀輪奸丁，甲乙均實施完畢，丙不管因意志以外原因還是自動放棄，都不影響輪奸的成立

（二）公共場所當眾強奸：公共場所＋當眾

 1、“公共場所”

（1）指的是場所的開放性和共享性

（2）較為封閉的空間不是公共場所，如火車上的廁所、商場里的試衣間

 2、“當眾”

（1）“眾”指的是其他三人以上（不包括行為人本人）在場的現實性

（2）“當”指的是有可能被其他人聽到、看到的可能性

例：甲男請乙女看午夜包場電影，并在放映廳里將其強奸

例：甲男在行駛的火車臥鋪車廂里將乙奸淫

例：教師甲在利用自己出租屋開設的10人補習班里，利用批改作業之際對乙實施猥褻

例：甲男對幼女實施猥褻，并通過網絡視頻在線直播

（三）強奸致人重傷或死亡

 1、“人”特指強奸行為針對的對象，而不包括其他人

 例：甲正在對乙實施強奸，丙路見不平對甲實施阻攔，甲將丙殺死。甲不屬于“強奸致人死亡”，而應成立強奸罪與故意殺人罪，數罪并罰

 2、指的是強奸行為本身直接導致的傷亡，不包括被害人自殺；因此，出于報復、滅口等動機，在實施強奸的過程中或強奸后，殺死被害人的，數罪并罰