2020年法考主觀題【民法】-簡答題(答案解析)

　　材料

　　(2020)為獲得更多融資款，乙公司與信托公司戊簽訂借款協議，并提供了質押。擔保人子和抵押人丑(以其價值1500萬元的房子抵押，已辦理抵押登記)提供擔保，但子和丑并不知道對方的存在。

　　題干

　　乙公司到期無法償還借款，戊公司應如何行使其擔保物權?

　　答案

　　(1)戊公司應先就乙公司的質押物實現債權，再向丑主張就其抵押的房屋的價值實現債權或主張子承擔保證責任。根據民法典第三百九十二條的規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以請求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

　　材料

　　(2020)西上市東河區的甲公司有股東自然人A和B，公司名下在南下市北山區有一地塊的土地使用權。

　　東下市西河區的乙公司是北上市南海區明達公司的全資子公司，主營房地產業務。A和B以個人名義找到乙公司，與乙公司協商，A和B以該地塊的使用權出資，設立承接該開發的項目公司。雙方達成《協議》，約定：①以乙公司為項目運營的商事載體;②A、B不涉及乙公司管理事務，包括投資、以土地使用權設定質押等;③A、B可以分得40%(各20%)的房產;④乙公司將其40%股權轉讓給A、B，A、B分得房產后，即應無償將40%股權轉回乙公司名下。

　　樓盤建成之后，乙公司陸續對外銷售了15%的房屋。

　　后乙公司經營不善，無法給予A、B約定的40%房屋。A、B要求乙公司給予40%的股權。

　　題干

　　A、B要求取得乙公司40%股權的主張是否能獲得支持?

　　答案

　　不能。根據《九民會議紀要》 第71條規定，債務人或者第三人與債權人訂立合同，約定將財產形式上轉讓至債權人名下，債務人到期清償債務，債權人將該財產返還給債務人或第三人，債務人到期沒有清償債務，債權人可以對財產拍賣、變賣、折價償還債權的，人民法院應當認定合同有效。合同如果約定債務人到期沒有清償債務，財產歸債權人所有的，人民法院應當認定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力。A、B可以就40%股權拍賣、變賣、折價所得優先受償。